Animegravitation

Продолжение Пример искового заявления по отмене заказа на оперативную память в ДНС. Часть 1

Вторая часть

6. Передача товара определенного РОДОВЫМИ признаками (НЕ индивидуальной вещи) ВОЗМОЖНА С ПРИВЛЕЧЕНИЕМ ТРЕТЬИХ ЛИЦ.

Согласно положений части 1 статьи 456 ГК Обязанности продавца по передаче товара

1. Продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи.

И учитывая положения части 4 статьи 445 ГК Заключение договора в обязательном порядке

4. Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

При этом учитывая положения части 1 статьи 396 ГК Ответственность и исполнение обязательства в натуре

1. Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором

Учитывая так же положения пунктов 22, 24, 24, 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств"

22. Согласно пункту 1 статьи 308.3, статье 396 ГК РФ в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено ГК РФ, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. При этом следует учитывать, что в соответствии со статьями 309 и 310 ГК РФ должник не вправе произвольно отказаться от надлежащего исполнения обязательства.

23. По смыслу пункта 1 статьи 308.3 ГК РФ, кредитор не вправе требовать по суду от должника исполнения обязательства в натуре, если осуществление такого исполнения объективно невозможно, в частности, в случае гибели индивидуально-определенной вещи, которую должник был обязан передать кредитору, либо правомерного принятия органом государственной власти или органом местного самоуправления акта, которому будет противоречить такое исполнение обязательства.

При этом отсутствие у должника того количества вещей, определенных родовыми признаками, которое он по договору обязан предоставить кредитору, само по себе НЕ освобождает его от исполнения обязательства в натуре, если оно возможно путем приобретения необходимого количества товара у третьих лиц (пункты 1, 2 статьи 396, пункт 2 статьи 455 ГК РФ).

24. В случае, если исполнение обязательства в натуре возможно, кредитор по своему усмотрению вправе либо требовать по суду такого исполнения, либо отказаться от принятия исполнения (пункт 2 статьи 405 ГК РФ) и взамен исполнения обязательства в натуре обратиться в суд с требованием о возмещении убытков, причиненных неисполнением обязательства (пункты 1 и 3 статьи 396 ГК РФ). Предъявление требования об исполнении обязательства в натуре не лишает его права потребовать возмещения убытков, неустойки за просрочку исполнения обязательства.

65. По смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.

При этом день фактического исполнения нарушенного обязательства, в частности, день уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета неустойки.

При этом согласно положений пункта 37 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств"

37. По смыслу статьи 416 ГК РФ невозможность исполнения является объективной, когда по обстоятельствам, не зависящим от воли или действий должника, у него отсутствует возможность в соответствии с законом или договором исполнить обязательство как лично, так и с ПРИВЛЕЧЕНИМ к исполнению ТРЕТЬИХ лиц.

Таким образом, как следует из положений абзаца 2 пункта 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 (ред. от 22.06.2021) "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" гласит

(потенциальное) отсутствие у должника (в данном случае ООО «ДНС Ритейл») того количества вещей, определенных родовыми признаками, которое он по договору обязан предоставить кредитору

в рамках заказа заказ № 5Г-019005341

• Оперативная память Kingston FURY Beast Black [KF552C40BBK4-128] 128 ГБ,

само по себе НЕ освобождает его от исполнения обязательства в натуре, если оно возможно путем приобретения необходимого количества товара у ТРЕТЬИХ лиц.

При этом стоит отметить

• за соответствие складских остатков тому количеству товаров которое можно заказать через сайт ДНС отвечает маркетплейс и продавец в лице ООО «ДНС Ритейл».

• кроме того ООО «ДНС Ритейл» может заказать Недостающий товар у поставщика или у других продавцов.

Прилагаю доказательства наличия наличие товара в свободной продаже (Приложение 4).

7. Отсутствие форс мажора

Учитывая положения пункта 1.3 Постановления Совета ТПП РФ от 24.06.2021 N 7-2 (ред. от 15.04.2025) "Об утверждении положения о свидетельствовании уполномоченными торгово-промышленными палатами обстоятельств непреодолимой силы по договорам (контрактам), заключенным в рамках внутрироссийской экономической деятельности"

1.3 Под обстоятельствами непреодолимой силы понимаются чрезвычайные, непредвиденные и непредотвратимые обстоятельства, возникшие в процессе исполнения договорных (контрактных) обязательств, которые нельзя было разумно ожидать при заключении договора (контракта) либо избежать или преодолеть в ходе его исполнения, находящиеся вне контроля сторон такого договора (контракта).

В частности, к таким обстоятельствам относятся: стихийные бедствия (землетрясение, наводнение, ураган и т.п.), пожар, массовые заболевания (эпидемии), забастовки, военные действия, террористические акты, диверсии, ограничения перевозок, запретительные меры органов государственной власти или местного самоуправления и другие, не зависящие от воли сторон договора (контракта) обстоятельства.

К обстоятельствам непреодолимой силы (форс-мажору) НЕ МОГУТ БЫТЬ ОТНЕСЕНЫ обстоятельства, составляющие предпринимательские риски, такие, в частности, как: нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательств товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств, обстоятельства, вызванные финансово-экономическим кризисом, изменение валютного курса или девальвация национальной валюты, преступные действия неустановленных лиц, неправомерные действия представителей заявителя, если условиями договора (контракта) прямо не предусмотрено иное, а также другие обстоятельства, на которые стороны прямо указали в договоре (контракте).

Аналогичная позиция изложена в пункте 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 (ред. от 22.06.2021) "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств"

8. В силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер.

Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях.

Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

8. Неустойка за неисполнение должником решения суда, в части обязанности должника по исполнению обязательства в натуре. (Астрент)

Согласно части 7 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2019)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019)

7. Если решение суда о возложении на должника обязанности по исполнению обязательства в натуре исполняется после 1 июня 2015 г., то по заявлению кредитора на случай неисполнения указанного судебного решения в его пользу может быть присуждена денежная сумма в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 308.3 ГК РФ.

Определение N 14-КГ19-5

При этом согласно положений части 1 статьи 308.3 ГК Защита прав кредитора по обязательству

1. В случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (пункт 1 статьи 330) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1).

2. Защита кредитором своих прав в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи НЕ освобождает должника от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (глава 25).

9. Взыскание штрафов и неустоек НЕ является злоупотреблением правом.

Согласно Определения Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 18.02.2025 N 74-КГ24-6-К где Верховный суд указал следующее

Если отказ истца от иска заявлен не был, то в пользу потребителя подлежит взысканию предусмотренный Законом о защите прав потребителей штраф, исчисляемый от всей присуждённой судом суммы.

При этом следует учитывать, что данный штраф представляет собой одну из сверхкомпенсационных мер, которые применяются дополнительно к мерам, направленным на возмещение имущественных потерь. Основной целью данного штрафа признается отнюдь не обогащение потребителя, даже если оно имеет место, а СТИМУЛИРОВАНИЕ предпринимателя в потребительских отношениях к добровольному удовлетворению требований потребителя на досудебной стадии. Если же исходить из того, что исчисление штрафа непосредственно связано с объёмом исковых требований, подлежащих удовлетворению судом, то вполне очевидно проявляется прямая взаимосвязь: чем выше «стоимость» требований потребителя, тем больше должна быть ответственность за их необоснованное неисполнение в добровольном порядке. С этой точки зрения также не должно быть никакой разницы в том, в чью именно пользу и в каком размере присуждается имущественное предоставление. Важно лишь то, что это предоставление было истребовано потребителем и не было осуществлено в добровольном порядке.

Аналогичная позиция изложена в Постановление Конституционного Суда РФ от 26.12.2024 N 59-П "По делу о проверке конституционности пункта 6 статьи 13 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей" в связи с жалобой гражданина С.В. Калашникова"

Поскольку в настоящее время данный штраф представляет собой одну из сверхкомпенсационных мер, которые применяются дополнительно к мерам, направленным на возмещение имущественных потерь (возмещение убытков, неустойка и др.), постольку взыскание в пользу потребителя штрафа в размере половины от присужденной суммы (нередко превышающей его убытки) наряду с этой суммой неизбежно ведет к значительному превышению денежной выплаты над имущественными потерями от нарушения прав потребителя. При этом основной целью данного штрафа - как ранее (когда он взыскивался в доход бюджетов), так и теперь - признается отнюдь не обогащение потребителя, даже если оно имеет место, а стимулирование предпринимателя в потребительских отношениях к добровольному удовлетворению требований потребителя на досудебной стадии. Если же исходить из того, что исчисление штрафа непосредственно связано с объемом исковых требований, подлежащих удовлетворению судом, то вполне очевидно проявляется прямая взаимосвязь: чем выше "стоимость" требований потребителя, тем больше должна быть ответственность за их необоснованное неисполнение в добровольном порядке. С этой точки зрения также не должно быть никакой разницы в том, в чью именно пользу и в каком размере присуждается имущественное предоставление. Важно лишь то, что это предоставление было истребовано потребителем и не было осуществлено в добровольном порядке.

10. Обоснование убытков

Мои убытки при подаче досудебной претензии и (или) искового заявления иска на печать составили:

- сумма потраченная на бумагу

— XX листов / 500 листов в пачке * стоимость пачки из 500 листов формата А4 равной XX рублям = XX/500*XX, таким образом стоимость составила — XX рублей XX копеек.

- сумма потраченная на чернила

— XX страниц / XX ресурс чернил в бутылке Brother BTD60BK * стоимость чернил бутылки Brother BTD60BK равной XX рублям = XX/7500*XX, таким образом стоимость составила — XX рублей XX копеек.

- сумма потраченная на почтовое отравление

— вписать если отравляли почтой

+ расходы на юриста

В сумме XX+XX = XX рубля XX копеек.

Учитывая, что в исковом заявлении ставятся вопросы ИСКЛЮЧИТЕЛЬНО нематериального права (компенсация морального вреда),

а так же учитывая, тот факт, что сотрудники ООО «ДНС Ритейл» НЕ могут сообщить

• ни дату поставки товара,

• ни то где сейчас находится товар

на основании вышеперечисленного, а также на основании Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей" пункт 31 и пункт 34, а также на основании статей 13, 15, 23.1 Закона "О защите прав потребителей"

Прошу суд

1. Признать, во исполнение статьи 150 ГК пункт 2 и статьи 12 ГК, что действия ООО «ДНС Ритейл» по переносу срока доставки товара (отмене заказа на) — Оперативная память Kingston FURY Beast Black [KF552C40BBK4-128] 128 ГБ, в рамках заказа № 5Г-XXXXXXXXX, заключенного 20 ноября 2025 года противоречат действующему законодательству и нарушают мои неимущественные права потребителя, предоставленные мне нормами ЗоЗПП и ГК.

2. В соответствии со статьями 150 ГК пункт 2 и статьей 12 ГК восстановить положение, существовавшее до нарушения моих прав, понудив ООО «ДНС Ритейл» восстановить и исполнить заключенный договор купли-продажи в рамках заказа № XXXXXXXXX, заключённый 20 ноября 2025 года на сайте интернет магазина ДНС, а именно:

3. Обязать ООО «ДНС Ритейл передать мне — Оперативная память Kingston FURY Beast Black [KF552C40BBK4-128] 128 ГБ, обеспечив мне возможность оплаты данного товара моей банковской картой в размере 32 999 рубля 00 копеек, в течение 7 календарных дней со дня вступления судебного решения в законную силу.

4. Обязать ООО «ДНС Ритейл передать мне указанный товар по адресу —указать адрес, либо по иному согласованному со мной адресу, например пункте выдачи СДЭК указать адрес, или по адресу регистрации.

5. Взыскать с ООО «ДНС Ритейл неустойку в размере половины процента суммы предварительной оплаты товара, а именно в размере 32999*0,005 = 165 рублей 00 копеек за каждый день начиная с 29 ноября 2025 года по день доставки товара по адресу указанному в пункте 4 исковых требований за просрочку срока передачи предварительно оплаченного товара на основании статьи 23.1 ЗоЗП и статьи 25 Декрета Высшего Государственного Совета Союзного государства N 6

6. Взыскать с ООО «ДНС Ритейл компенсацию морального вреда в размере 15 000 рублей.

7. Взыскать с ООО «ДНС Ритейл штраф в размере пятьдесят процентов от суммы, присужденной судом в пользу потребителя, взыскиваемой с ООО «ДНС Ритейл

8. Взыскать с ООО «ДНС Ритейл в мою пользу судебную неустойку в размере 1000 рублей в день, начиная со дня, следующего за днем окончания установленного судом срока исполнения решения в части поставки товара по день его исполнения.

9. Компенсировать сумму в размере XX рубля XX копеек потраченных на печать досудебной претензии и искового заявления (бумагу и чернила).

Приложения

1. Скриншоты оформления заказа и SMS о задержке доставки на 6 листах

2. Справка по оплате заказа № 5Г-XXXXXXXXX по банковской карте на 1 листе

3. Чек по заказу № 5Г-XXXXXXXXX на 1 листе

4. Стоимость идентичной памяти на текущий момент на 2 листах

5. Определение Верховного суда по делу № 5-КГ24-11-К2 на 6 листах

6. Копия досудебной претензии по факту задержки доставки товара по Заказу 5Г-XXXXXXXXX от 20.11.2025 на 17 листах

7. Копия дополнения досудебной претензии по факту задержки доставки товара по Заказу 5Г-XXXXXXXXX от 20.11.2025 на 4 листах

8. Ходатайство о привлечении Управления Роспотребнадзора по XXXXXXXXX области для дачи заключения на 1 листе

9. Подтверждение отправки копии документов лицам участвующим в деле на 2 листах

02.12.2025 _________________________________